Comentarios sobre un Due Diligence en México
Las auditorías legales o de negocio, mejor conocidas en el medio como “due diligence” son labores cotidianas de cualquier práctica legal corporativa y especialmente en cuestiones involucrando los mercados financieros y las adquisiciones. Podríamos definir de una manera simplista a un proceso de due diligence como la serie de actividades y estudios tendientes a conocer la situación de una empresa o entidad a una fecha determinada con un objetivo determinado.
Existen diversos enfoques o tipos de due diligence, algunos de los cuales son el financiero, de inmuebles, de propiedad intelectual, de importaciones y exportaciones, de cuestiones corporativas o sociales, y el due diligence general o “total”, comúnmente utilizado previo a transacciones de adquisición.
Para fines de este artículo, hemos asumido el conocimiento de las generalidades de un proceso ordinario de due diligence, así como sus elementos. Nuestro objetivo es mencionar brevemente algunos de los conceptos básicos a cubrirse en un due diligence general en México, tales como:
Aspectos Financieros y Fiscales. A partir del año 2012, la Bolsa Mexicana de Valores estableció como requisito normativo que todas las emisoras inscritas en el mercado de valores presenten su información financiera conforme a las Normas Internacionales de Información Financiera (conocidas como “NIIF”), emitidas por el International Accounting Standards Board (IASB); algunas medianas y grandes empresas eligen llevar su contabilidad conforme a estos principios contables a fin de homologar la presentación de sus estados financieros y garantizar su comparabilidad, transparencia y confiabilidad ante inversionistas nacionales o internacionales. Por otro lado, la gran mayoría de las empresas privadas en México llevan sus registros de conformidad con las Normas de Información Financiera mexicanas (conocidas como “NIF”), las cuales son emitidas por el Consejo Mexicano de Normas de Información Financiera (CINIF). Las NIF constituyen el marco normativo aplicable en México, diseñado para regular la elaboración y presentación de los estados financieros de las empresas mexicanas dentro del contexto nacional. Las NIIF y las NIF son marcos contables distintos que comparten principios fundamentales, pero difieren en su origen, alcance y aplicación. Las diferencias sustanciales entre las diversas normas contables hacen que sea indispensable llevar a cabo una revisión detallada de la información financiera del negocio por parte de un equipo debidamente familiarizado con las diferencias entre las mismas. Un análisis completo de la situación fiscal de un negocio es de suma importancia antes de dar efecto a cualquier transacción de fusión o adquisición.
Propiedad de Inmuebles. México limita la propiedad directa en inmuebles por parte de extranjeros en diversas zonas de nuestro país, conocidas como la “zona restringida”. Adicionalmente, la propiedad de inmuebles por parte de extranjeros o entidades nacionales con “admisión” de extranjeros, requiere del cumplimiento con reportes periódicos a la Secretaría de Relaciones Exteriores. Cerciorarse del cumplimiento con dichas normas y restricciones es de suma importancia antes de pretender tomar el control, o participar como accionista, de un negocio.
Aspectos Laborales. Las cuestiones laborales toman especial fuerza en las relaciones industriales de nuestro país. En México, a diferencia de otros países en donde las cuestiones laborales no juegan un papel determinante en la transacción a pesar de formar parte de un proceso de due diligence, las cuestiones laborales son una parte importante de cualquier negociación y en ocasiones llegan a ser las partes motrices de un procedimiento de venta o adquisición. Si bien algunos expertos nos indican que el sindicalismo en nuestro país cada día toma posiciones más moderadas, existen aún sindicatos y uniones de trabajadores conflictivas y altamente improductivas, que pueden generar costos y riesgos considerables para un negocio. El manejo laboral en México, incluyendo el trato sindical, va más allá del texto de la ley y la técnica legal y, en nuestra opinión, es más bien una combinación de técnica, inteligencia, experiencia y hasta un poco de artesanía. En adición a las delicadas cuestiones sindicales, los riesgos laborales al adquirir un negocio pueden llegar a ser cuantiosos económicamente, y suelen ser motivo de ajuste al precio de compra en una transacción. En importante señalar que una de las particularidades de la relación de trabajo en México es el derecho que tienen los trabajadores a una indemnización por la terminación injustificada de la relación laboral, y que atiende, entre otros factores, a la antigüedad de un trabajador, comprendida como la suma de tiempo en que el trabajador prestó servicios para el negocio de que se trata. Dadas las muy limitadas causas legales para la terminación laboral justificada, y lo complejo que puede resultar acreditarlas ante los Tribunales de Justicia Laboral, estas sumas pueden llegar a representar cantidades considerables aún en negocios considerados pequeños, por lo que nunca se debe subestimar este riesgo.
Otros Aspectos Corporativos y Compliance. Además de cumplir con las áreas antes mencionadas, las empresas mexicanas deben cumplir con ciertas obligaciones anuales durante los primeros meses del año calendario. Algunas de estas obligaciones incluyen: (i) el registro o renovación de su registro en el Sistema de Información Empresarial Mexicano, (ii) la presentación de una relación de socios o accionistas extranjeros en el Servicio de Administración Tributaria (“SAT”), en su caso, (iii) la celebración de una asamblea anual de socios o accionistas de la empresa para aprobar sus estados financieros del ejercicio anterior, y (iv) la inscripción y presentación de avisos ante el Registro Nacional de Inversión Extranjera en caso de ser aplicable. Asimismo, la empresa deberá mantener al día sus libros corporativos y conservar los registros relativos a determinados movimientos en materia de prevención y combate a la corrupción, entre los cuales se incluyen aquellos vinculados con actividades vulnerables, así como la identificación y actualización de los beneficiarios controladores, conforme a la normatividad aplicable.
Especialmente en procesos como un due diligence y el subsecuente proceso de fusión o adquisición, el contar con equipos capacitados son determinantes y muchas veces marcan la diferencia entre el éxito o el fracaso de una transacción en particular, o de un negocio al paso del tiempo.
Febrero de 2025.
Este artículo fue originalmente escrito en 2001 por Jaime Treviño, y actualizado en febrero 2025 por Emilia Cardona. Por favor envíe cualquier pregunta o comentario a info@jata.mx. El autor original es el Socio Director de JATA - J.A. Treviño Abogados, y el Socio Residente de la oficina de la firma en Houston, y puede ser contactado en jtrevino@jata.mx, y la co-autora que actualizó y complementó este artículo es Asociada Senior de JATA y puede ser contactada en ecardona@jata.mx. JATA es una firma legal mexicana con oficinas en Monterrey, N.L., México, y en Houston, Texas.
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